在國家賠償審判實踐中，民事違法執(zhí)行引發(fā)國家賠償的案件數量較多，所占比例較大，賠償金額也較高；該類型案件比較特殊，現就此進行探討。
一、民事執(zhí)行引發(fā)國家賠償的必備要件
民事執(zhí)行引發(fā)國家賠償是指人民法院及其執(zhí)行人員在民事執(zhí)行過程中違法行使職權，侵犯公民、法人和其他組織的合法權益，并造成損害引發(fā)的國家賠償。違法是指違反法律法規(guī)、司法解釋規(guī)定的要件、程序或方法。違法執(zhí)行引發(fā)國家賠償是一種特殊侵權損害賠償，因為違法執(zhí)行的侵權主體只能是人民法院及其執(zhí)行人員，特殊的侵權主體與執(zhí)行過程中有違法行使執(zhí)行權的行為、存在損害事實、違法執(zhí)行與損害后果有直接因果關系及符合法定賠償范圍一起，構成國家承擔違法執(zhí)行賠償責任的必備要件。
二、民事違法執(zhí)行的確認程序
根據法律及司法解釋規(guī)定，民事違法執(zhí)行由執(zhí)行監(jiān)督程序或審判監(jiān)督程序確認。
1.通過執(zhí)行監(jiān)督程序，依法撤銷違法的執(zhí)行裁定、決定的，屬于依法確認
執(zhí)行監(jiān)督主要是通過當事人提出異議和上級法院對下級法院執(zhí)行工作的監(jiān)督來實現。民事訴訟法第二百零二條規(guī)定：“當事人、利害關系人認為執(zhí)行行為違反法律規(guī)定的，可以向負責執(zhí)行的人民法院提出書面異議�！边@一規(guī)定明確賦予了當事人、利害關系人對違法執(zhí)行行為提出異議的權利。
上級法院對下級法院執(zhí)行行為的監(jiān)督由兩個途徑實現。一是民事訴訟法第二百零二條規(guī)定的，當事人、利害關系人對原執(zhí)行法院的異議裁定不服的，可以自裁定送達之日起十日內向上一級法院申請復議。這種復議實際上是法院內部的層級監(jiān)督。二是根據最高人民法院法釋（1998）15號《關于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》第九條規(guī)定：“上級人民法院執(zhí)行機構負責本院對下級人民法院執(zhí)行工作的監(jiān)督、指導和協調�！睋�，雖然當事人、利害關系人未提出執(zhí)行異議，上級法院也可以通過主動監(jiān)督發(fā)現執(zhí)行法院的違法執(zhí)行問題。
2.審判監(jiān)督部門的確認
2001年10月16日，最高人民法院審判委員會第1195次會議通過了《最高人民法院關于辦理不服本院生效裁判案件的若干規(guī)定》中規(guī)定：審判監(jiān)督庭負責本院國家賠償的確認工作，辦理高級人民法院國家賠償確認工作的請示，負責對全國法院賠償確認工作的監(jiān)督與指導。確定了民事違法執(zhí)行的確認部門為審判監(jiān)督部門。2004年8月10日，最高人民法院頒布了《關于審理人民法院國家賠償確認案件若干問題的規(guī)定（試行）》，規(guī)定了確認人民法院司法行為違法的審理程序等。2008年11月28日，最高人民法院法發(fā)（2008）34號《關于賠償委員會辦公室負責審理國家賠償確認案件的通知》，決定自2008年10月1日以后受理的國家賠償確認案件由賠償辦負責審理。
3.執(zhí)行監(jiān)督與審判監(jiān)督的關系
賠償請求人認為法院在民事執(zhí)行中違法，侵犯其合法權益提出異議的，應先由執(zhí)行法院進行違法確認。理由為，一是執(zhí)行部門具有糾正錯誤執(zhí)行的優(yōu)先條件。執(zhí)行法院對有關情況最為了解，由其負責審查處理當事人、利害關系人的異議，一旦發(fā)現執(zhí)行行為錯誤，可以及時糾正，及時執(zhí)行，有利于節(jié)約成本，提高效率。二是只有執(zhí)行部門才能窮盡一切執(zhí)行回轉措施，賠償辦不具有執(zhí)行回轉或執(zhí)行補救職能。對于有可供執(zhí)行的財產，應當執(zhí)行回轉；只有執(zhí)行回轉不能，且執(zhí)行行為違法的，國家才能承擔賠償責任。三是避免被執(zhí)行人利用賠償審判確認程序轉嫁其應當承擔的執(zhí)行風險。
對執(zhí)行法院不予確認執(zhí)行違法的，賠償請求人可以向賠償辦申請違法確認。對確認違法，造成損害且無法執(zhí)行回轉的，由國家承擔賠償責任。
三、再審改判的民事案件，執(zhí)行回轉不能的國家賠償確認
民事訴訟法第二百一十條規(guī)定：“執(zhí)行完畢后，據以執(zhí)行的判決、裁定和其他法律文書確有錯誤，被人民法院撤銷的，對已被執(zhí)行的財產，人民法院應當作出裁定，責令取得財產的人返還；拒不返還的，強制執(zhí)行�！痹摋l規(guī)定了再審改判應執(zhí)行回轉。最高人民法院《關于審理國家賠償確認案件若干問題的規(guī)定（試行）》第四條第四項規(guī)定，屬于民事訴訟法第二百一十條規(guī)定情形的確認申請，不予受理。從立案上將民事訴訟中的錯誤判決排除在國家賠償范圍之外。
國家賠償審判實踐中普遍認為，民事訴訟的錯誤判決，不論能否執(zhí)行回轉，國家不承擔賠償責任，即民事錯誤判決國家不承擔賠償責任。概括理由是：第一，民事訴訟中雙方當事人的法律地位平等，損害賠償發(fā)生在當事人之間，國家不替代過錯當事人承擔賠償責任。第二，民事訴訟實行誰主張、誰舉證的原則，如果當事人因客觀原因提供不了證據，導致錯判，當事人應承擔舉證不能責任。第三，錯誤裁判被撤銷后，由當事人返還不當得利，或法院強制執(zhí)行回轉，國家不承擔賠償責任。
筆者不完全贊同上述觀點。筆者認為，應區(qū)別不同情況分別對待：第一，原民事判決被撤銷或被改變，系當事人的原因造成的，國家不承擔賠償責任。第二，原民事判決被撤銷或被改變，系法院的審判人員枉法裁判、違法辦案造成的，在再審改判的民事判決中已經認定，或審判人員因貪污受賄，徇私舞弊行為被黨紀政紀處分，或被依法追究刑事責任的，國家應承擔連帶賠償責任，即由法院責令不當得利人先行返還，拒不返還的，強制執(zhí)行回轉；執(zhí)行回轉不能的部分，由國家承擔連帶賠償責任。第三，原民事判決被撤銷或被改變，系法院審判人員違法行使審判權與當事人自身過錯混合造成的，由國家與過錯當事人按過錯比例承擔賠償責任，即國家只承擔違法審判所造成的損害賠償責任。
對上述情況，國家承擔賠償責任后，依據國家賠償法第二十四條規(guī)定，可以向有故意或者重大過失的責任人員追償部分或者全部賠償費用。
四、違法執(zhí)行的執(zhí)行回轉與國家賠償的關系
此處的違法執(zhí)行僅指超標的執(zhí)行和執(zhí)行案外人財產。違法執(zhí)行的執(zhí)行回轉與民事訴訟法第二百一十條的執(zhí)行回轉有本質區(qū)別，前者指執(zhí)行行為被認定違法后的執(zhí)行回轉；后者指執(zhí)行依據被撤銷后的執(zhí)行回轉。
執(zhí)行回轉不是國家承擔賠償責任的先決條件。行政、刑事賠償由國家先承擔賠償責任，然后返還財產，即返還財產是國家賠償的方式而不是條件；而民事違法執(zhí)行的國家賠償，應當先執(zhí)行回轉，只有執(zhí)行回轉不能的，國家才承擔賠償責任。理由如下：一是行政、刑事賠償中，財產因行政、司法機關的違法行為而被沒收歸國有；而民事違法執(zhí)行中，財產并未轉為國有，而是轉至申請執(zhí)行人。二是法院執(zhí)行部門根據當事人異議與執(zhí)行監(jiān)督程序，依法撤銷違法執(zhí)行后，如果采取查封、扣押等控制性執(zhí)行措施，沒有造成實際損失的，應當立即解除控制措施，恢復財產原來狀態(tài)，也不產生國家賠償責任。三是國家不替代當事人“買單”，即國家不代不當得利人承擔賠償責任，社會財產流轉應當公平，不當得利人應當先行“吐出”不當利益，而不是由國家先行承擔賠償責任。四是國家賠償作為最后補救措施，必須窮盡一切執(zhí)行回轉措施，才能啟動國家賠償的司法救濟程序，是國家權力對私權利救助的前提條件。五是執(zhí)行回轉優(yōu)先其他賠償方式，可以保障實現當事人利益的最大化，因為執(zhí)行回轉利益大于國家法定賠償范圍；通過優(yōu)先執(zhí)行回轉，減少國家賠償數額，實現國家損失的最小化。
對超標的執(zhí)行和執(zhí)行案外人財產的執(zhí)行，受害人只有通過執(zhí)行異議復議、違法執(zhí)行確認、執(zhí)行回轉、國家賠償程序來恢復自己的財產權。
（作者單位：遼寧省高級人民法院）
