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外資企業(yè) |
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| 涉外合同基本知識(shí) |
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作者：石家莊趙麗娜律師編輯
出處：法律顧問網(wǎng)·涉外m.coinwram.com
時(shí)間：2010/10/13 14:55:00 |
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涉外合同基本知識(shí) |
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什么是涉外合同？
涉外合同，是指具有涉外因素的合同，涉外因素包括：
1、合同主體的一方或雙方是外國(guó)自然人、或法人，或無(wú)國(guó)籍人；
2、合同標(biāo)的是位于外國(guó)的物、財(cái)產(chǎn)或需要在外國(guó)完成的行為；
3、合同權(quán)利義務(wù)內(nèi)容據(jù)以產(chǎn)生的法律事實(shí)發(fā)生在外國(guó)。
涉外合同通常有哪幾種？
涉外合同常見的有：涉外貨物買賣合同，涉外運(yùn)輸合同，涉外保險(xiǎn)合同，中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同，中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同，中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，來(lái)料加工合同，來(lái)件裝配合同，補(bǔ)償貿(mào)易合同，涉外租賃合同，涉外技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，涉外科研合同，工程承包合同，涉外勞務(wù)合同，涉外信貸合同等。
簽訂涉外合同時(shí)應(yīng)遵守的幾個(gè)原則
一、維護(hù)國(guó)家主權(quán)的原則
訂立涉外合同時(shí)，不得違反我國(guó)的司法管轄權(quán)、稅收管轄權(quán)等，不得有損于社會(huì)公共利益和社會(huì)道德。
二、平等互利、協(xié)商一致的原則。這一點(diǎn)同國(guó)內(nèi)的合同是相同的。
三、適用國(guó)際慣例的原則
適用國(guó)際慣例是當(dāng)今國(guó)際經(jīng)濟(jì)交往的趨勢(shì)。當(dāng)前，國(guó)際上影響較大的國(guó)際慣例有：國(guó)際商會(huì)制訂的《國(guó)際貿(mào)易術(shù)語(yǔ)解釋通則》，國(guó)際法協(xié)會(huì)制訂的《華沙—牛津規(guī)則》，國(guó)際法協(xié)會(huì)500號(hào)文件《跟單信用證統(tǒng)一慣例》。此外，還有一些通過標(biāo)準(zhǔn)合同所形成的行業(yè)慣例和長(zhǎng)期流行于某些行業(yè)中的慣例。
涉外合同能用中國(guó)法律預(yù)防和解決糾紛嗎？
不一定。
一、首先要看合同當(dāng)事人選擇的是不是中國(guó)的法律，沒有選擇就不能適用。
二、當(dāng)事人選擇法律時(shí)，必須以明示的方式做出，選擇的范圍只能是實(shí)體法。而且，不能違反當(dāng)事人所在國(guó)的基本原則和該國(guó)法律的強(qiáng)制規(guī)定。如我國(guó)規(guī)定，在中華人民共和國(guó)境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，必須適用中華人民共和國(guó)法律。
三、當(dāng)事人沒有選擇時(shí)，可以適用與合同有最密切聯(lián)系的國(guó)家的法律，這被稱為“最密切聯(lián)系原則”， 如合同的締結(jié)地法，合同履行地法，標(biāo)的物所在地法、當(dāng)事人的所在地法、法院地法和仲裁地法等。法院在依此判斷時(shí)享有一定的自由裁量權(quán)。
四、優(yōu)先適用國(guó)際條約和在一定條件下適用國(guó)際慣例。
涉外仲裁與國(guó)內(nèi)仲裁有何不同？
涉外仲裁是對(duì)具有涉外因素的經(jīng)濟(jì)、海事等糾紛進(jìn)行審理和裁決的活動(dòng)。與國(guó)內(nèi)仲裁相比，涉外仲裁有很大的不同：
一、仲裁機(jī)構(gòu)的選定
可選中國(guó)的，也可選另一方當(dāng)事人所在國(guó)或第三國(guó)的仲裁機(jī)構(gòu)。目前，國(guó)際上比較著名的常設(shè)機(jī)構(gòu)有：英國(guó)倫敦國(guó)際仲裁院、瑞典斯德哥爾摩商會(huì)仲裁院、香港國(guó)際仲裁中心、國(guó)際商會(huì)仲裁院等。我國(guó)現(xiàn)有兩個(gè)常設(shè)機(jī)構(gòu)：中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)和中國(guó)海事仲裁委員會(huì)，總會(huì)均設(shè)在北京。
二、仲裁規(guī)則的選定
在一定條件下，有限制地允許當(dāng)事人協(xié)議確定仲裁規(guī)則。如1979年我國(guó)同美國(guó)締結(jié)的《中美貿(mào)易關(guān)系協(xié)定》規(guī)定，仲裁可以采用當(dāng)事人選定的仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁規(guī)則，也可以在爭(zhēng)議雙方和仲裁機(jī)構(gòu)同意的情況下，采用聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)的仲裁規(guī)則或其他國(guó)際仲裁規(guī)則。
三、仲裁裁決是否終局不同
一般來(lái)說，仲裁條款、仲裁規(guī)則或仲裁機(jī)構(gòu)所在國(guó)法律均規(guī)定仲裁裁決是終局的，但有的國(guó)家規(guī)定，當(dāng)事人不服仲裁裁決，可向法院起訴要求撤銷（如英國(guó)）；有的規(guī)定可向法院上訴要求法院重新審判（如法國(guó)）。
被告不在中國(guó)，能在中國(guó)起訴嗎？
可以。但必須滿足一定的條件，即：
如果合同在中國(guó)領(lǐng)域內(nèi)簽訂或者履行，可以由合同簽訂地、合同履行地人民法院管轄；如果訴訟標(biāo)的物在中國(guó)領(lǐng)域內(nèi)，可以由訴訟標(biāo)的物所在地人民法院管轄；如果被告在中國(guó)領(lǐng)域內(nèi)有可供扣押的財(cái)產(chǎn)，則可以由該財(cái)產(chǎn)所在地人民法院管轄；如果被告在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)設(shè)有代表機(jī)構(gòu)，就可以由代表機(jī)構(gòu)住所地人民法院管轄。當(dāng)然，如果當(dāng)事人在訂立合同時(shí)通過書面協(xié)議有效地選擇了在中國(guó)法院管轄，那么，中國(guó)法院就必然有管轄權(quán)了。
什么樣的合同只能在中國(guó)打官司？
因中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同發(fā)生糾紛提起的訴訟，只能由中國(guó)法院管轄。因?yàn)樯鲜龊贤m紛要么有的是企業(yè)具有中國(guó)法人資格，要么有的是合同涉及國(guó)家主權(quán)。所以，應(yīng)受中國(guó)法律保護(hù)和管理。
外國(guó)人能在中國(guó)聘請(qǐng)律師嗎？
能，而且只能請(qǐng)中國(guó)的律師。
《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》規(guī)定：外國(guó)人、無(wú)國(guó)籍人、外國(guó)企業(yè)和組織在人民法院起訴、應(yīng)訴，需要委托律師代理訴訟的，必須委托中華人民共和國(guó)的律師。如果外藉當(dāng)事人聘請(qǐng)的是其所在國(guó)律師，則必須以非律師的身份參與訴訟。當(dāng)然，外藉當(dāng)事人委托決普通本國(guó)人代理是可以的。
外國(guó)人聘請(qǐng)中國(guó)律師的手續(xù)怎樣辦？
在中國(guó)境內(nèi)沒有住所的外國(guó)人、無(wú)國(guó)籍人、外國(guó)企業(yè)和組織如需委托中國(guó)律師代理訴訟，必須從我國(guó)境外寄交或者托交授權(quán)委托書，該授權(quán)委托手續(xù)由所在國(guó)公證機(jī)關(guān)證明后，還需中國(guó)駐該國(guó)使領(lǐng)館認(rèn)證；如果當(dāng)事人所在國(guó)與中國(guó)訂立了有關(guān)條約，只要履行了條約中規(guī)定的證明手續(xù)就可以了。
外國(guó)當(dāng)事人與中國(guó)當(dāng)事人的訴訟權(quán)利一樣嗎？
訴訟權(quán)利是一樣的。但考慮到方便外方當(dāng)事人參與訴訟，給予外國(guó)當(dāng)事人的訴訟期間比中國(guó)當(dāng)事人要長(zhǎng)，可以申請(qǐng)延長(zhǎng)期間，如答辯狀提出時(shí)間是收到起訴狀副本后三十日內(nèi)；上訴期間是收到判決書、裁定書后三十日內(nèi)。此外，因國(guó)際貨物買賣合同和技術(shù)進(jìn)出口合同爭(zhēng)議提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁的期限為四年，也比國(guó)內(nèi)合同糾紛的期限要長(zhǎng)。
美國(guó)法是怎樣處理口頭合同的？
在美國(guó)，雖然法律對(duì)口頭合同的認(rèn)識(shí)與大多數(shù)國(guó)家一樣：即不是合同的主要形式。但是，與中國(guó)不同的是，法律規(guī)定有些合同不得用口頭形式，否則就是無(wú)效的。
如：（1）土地買賣合同；（2）通常在500美元以上的貨物買賣；（3）婚姻安置合同或婚前合同；（4）自合同成立之日起超過一年以上才能履行的合同等。只有在符合一定條件時(shí)口頭合同才被法律認(rèn)可。
美國(guó)的“協(xié)議信”是怎么回事？
“ 協(xié)議信”是美國(guó)人訂立合同的一種不規(guī)范的途徑，是合同當(dāng)事人一方給相對(duì)方所寄出的一封信。但這并不是一封普通的信，因?yàn)樗撕贤闪⒌臈l件及全部重要條款，而且在信的尾部還有諸如“如果同意本信件所載內(nèi)容，請(qǐng)?jiān)谛诺奈膊亢炞帧钡淖謽印８幸馑嫉氖�，在信的尾部還特地留有“同意并接受”字樣（“Agree and Accepted” line）的簽字空間。如果相對(duì)方簽字后寄回該方，合同即可成立。
美國(guó)的E-mail合同
在當(dāng)今，E-mail不僅是一種重要的通訊工具，而且還是電子交易的一部分。它在一些小額貿(mào)易中正扮演著一個(gè)十分活躍的角色。如果一個(gè)E-mail或者一個(gè)E-mail鏈接清楚包含了完整的合同條款，同時(shí)相對(duì)方以E-mail方式回信接受所有內(nèi)容，這時(shí)，盡管沒有紙化的文字內(nèi)容，沒有雙方的簽字蓋章，但是基于雙方明確的意愿，該E-mail合同已經(jīng)有效成立。在中國(guó)，E-mail合同也已經(jīng)出現(xiàn)，只是數(shù)量比美國(guó)要少得多。但無(wú)論怎樣，利用E-mail進(jìn)行合同談判與利用E-mail訂立合同是截然不同的兩件事，這是中外當(dāng)事人值得注意的問題。
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